В последнее время в Украине все больше процветают серые схемы трудоустройства. Чтобы понять, как с ними борются, агентство «ElitExpert» обратилось за комментариями к известному юристу, управляющему адвокатским бюро «Шавров и партнеры» Игорю Шаврову.
Когда человека нанимают на постоянную работу, с ним обязаны заключить трудовой договор. Постоянная работа - это как бы эксклюзивные права компании на труд и время сотрудника. У работника есть не отдельное задание, а целый круг обязанностей. Он должен подчиняться правилам и руководству, соблюдать график. Платят не за проект, а заработную плату за каждый месяц, предоставляют оплачиваемый отпуск и больничный.
Зарплату сотруднику выдают наличными в кассе и просят расписаться в ведомости или перечисляют на карту. При этом перевод приходит именно от той организации или ФЛП, которая указана в трудовом договоре.
Иногда организации нужен человек для разовой работы. Например, веб-дизайнер, чтобы сделать сайт, строитель – отремонтировать кабинет, мастер – починит станок. Оформлять такого сотрудника на постоянную работу нет смысла, поэтому с ним заключают договор гражданско-правового характера - ГПХ.
Такие отношения регулирует Гражданский кодекс. Есть несколько видов договоров ГПХ, самые распространенные – это договор подряда, когда надо совершить какую-то работу, и договор возмездного оказания услуг, когда речь идет о услугах. Работника по договору ГПХ называют исполнителем или подрядчиком, а работодателя – заказчиком.
Исполнитель – это обычное физическое лицо или самозанятое без статуса индивидуального предпринимателя. За физическое лицо работодатель платит налоги и взносы, а также перечисляет НДФЛ. Статус самозанятого позволяет заказчику не платить налоги и взносы.
Применять самозанятость можно не во всех областях деятельности: например, самозанятому нельзя сдавать в аренду нежилые помещения или перепродавать товары. Копирайтеры и редакторы смело могут переходить в этот режим, чтобы официально работать и платить налоги.
Работу по договору ГПХ можно делать как однократно, так и регулярно. Правда, в последнем случае принципиально, чтоб исполнитель получал средства за конкретные сервисы, а не выполнял огромное количество обязанностей, которые соответствуют какой-то должности в данной компании. Всегда должно существовать четкое задание заказчика, которое исполняющий обязан выполнить за деньги.
Нельзя заключать договор ГПХ с человеком, который фактически является сотрудником: соблюдает график, ходит в офис, работает для заказчика, по его режиму и правилам, получает зарплату два раза в месяц. Такой договор может быть признан трудовым, а трудовая инспекция придет с внеплановой проверкой.
Почему работодатели прибегают к серым схемам.
Руководители, работавшие в обход закона, часто говорили, что трудовой кодекс не защищает компании, а «гнусные сотрудники» только и ждут возможности получать деньги и социальные гарантии и не работать. Поэтому компания и подстраховывается. Такое вот оправдание.
По моему опыту, все серые схемы в конечном счете сводятся к двум вариантам: либо работодатели заключают контракт ГПХ с человеком, который практически является сотрудником организации, либо вообще не оформляют трудовые дела. В первом случае недобросовестный наниматель обычно экономит на отчислениях, отпусках и больничных, а также может попрощаться с сотрудником в любой момент. Во втором случае к этому добавляется возможность вообще ему не платить. Расскажу о схемах, с которыми я сталкивалась чаще всего.
Заключают договор от имени второго заказчика
Представьте: вы устраиваетесь в ООО «Ромашка», а договор предлагается заключить с юрлицом ООО «Василик». В этом случае ни формальный, ни настоящий работодатель не будет нести ответственность даже в рамках контракта ГПХ. У формального работодателя – «Василька» – всегда будет возможность доказать, что исполнитель сам не сделал то, что надо. Ведь компания, которую указали в договоре заказчиком, по факту ничего не получила. Настоящий же наниматель, в нашем примере — «Ромашка», юридически ничего сотруднику не должен, даже если принял его работу.
К рискам, которые я описала в предыдущей схеме, добавляется еще один - могут не заплатить вообще. И в данной ситуации не поможет даже трибунал. Более того, если формальный работодатель «Василик» прописал в договоре штрафные санкции для исполнителя, то последний и вовсе окажется в убытке.
Без оформления предлагают поработать на испытательном сроке
Могут предложить сначала поработать с оплатой, но без трудового договора: говорили, что оформят меня в штат, если пройду испытательный срок. Хотя по закону даже на этот период нужно заключать трудовой контракт. Бывало и немного по-другому: сначала испытательный срок без оформления, а потом договор ГПХ.
Рисков здесь масса, ведь человек – не сотрудник этой компании. Значит, ему не положены не только больничные и отпускные, но даже зарплата. Работодатель всегда может сказать, что он никому ничего не должен.
Если у компании нормальная репутация, то есть в интернете нет отзывов, что работников обманывают, то можно согласиться на такие условия. Правда, с важной оговоркой: предлагаю на время испытательного срока подписать со мной договор ГПХ как с самозанятым лицом.
Не оформляют вообще
То есть нет никакого договора — ни ГПХ, ни трудового. Просто работаешь и, может быть, получаешь средства. Помимо всех описанных выше рисков – вероятности мгновенного увольнения без денег, отсутствия больничных, декретных и отпускных, – есть еще один. Если это работа в офисе, то могут не отдать личные вещи, которые сотрудник хранит на своем столе. Охрана просто не пустит постороннего в здание. Работодатель, кстати, тоже рискует, причем не только получить штраф. Ведь недобросовестный продавец, к примеру, может сбежать с деньгами из кассы.
Моя знакомая работала таким образом администратором и мастером маникюра в салоне, а также продавщицей в торговом центре. Просто договорилась с хозяйкой и вышла на смену. Говорят, что мелким предпринимателям невыгодно оформят работников: бизнес и так на грани выживания. В обоих случаях ей повезло: все заплатили, расстались по-доброму. А вот работать менеджером или копирайтером без оформления не стоит. Целый месяц ты продаешь станки или пишешь тексты на сайт, а потом тебя говорят, мол, иди отсюда, ты кто такой.
Теперь, если работодатель настаивает на такой схеме, лучше старайтесь уговорить его заключить договор как с ФЛП. Так будет спокойнее всем: человек получит свои деньги, а наниматель не станет платить НДФЛ и взносы и будет спокоен за свое имущество. В случае с салоном красоты мастеру-самозанятому можно сдать в аренду рабочее место. Это тоже законно.
Выплачивают часть зарплаты в конверте
Многие получают ЗУ в конвертах. Может быть только серая, когда часть денег платят в конверте или черная, когда в конверте отдают всю сумму. Создается впечатление, что это массовое явление.
Знакомые предприниматели мотивируют это тем, что НДФЛ и страховые взносы у нас слишком высоки и платить их невозможно. Поэтому компании делают все, чтобы скрыть доходы своих работников от государства. С подобным можно столкнуться, работая как по договору ГПХ, так и по трудовому: в документе пропишут минимальный оклад, остальное будут выдавать на руки без всяких бумаг и ведомостей.
В случае с ГПХ главный риск заключается в том, что заплатят только указанную в договоре сумму. Доказать в суде или трудовой инспекции, что на словах вы договорились на другие деньги, не получится.
В случае с трудовым контрактом рисков больше. К примеру, при увольнении могут выплатить зарплату за последний месяц и компенсацию за неиспользованный отпуск только исходя из «белого» оклада. Отпускные, больничные, декретные и выплаты для отпуска по уходу за ребенком тоже будут рассчитывать по минимуму.
Кроме того, работник рискует тем, что регулярные платежи могут заинтересовать государство. Во всяком случае, у налоговой есть гипотетическая возможность отследить поступления на карты физлиц.
Платит налоги — обязанность людей.
Пример — с исполнителем заключали контракт ГПХ, но он не проходил через бухгалтерию, а существовал скорее для успокоения работника. Всю зарплату выдавали в конверте.
Однажды работодатели, по которым наш клиент писала сценарии, применили хитрую схему с банковскими картами. Сотрудники — а работников, которым платили серую зарплату, было много — трудились из разных областей. Наличные деньги в конверте им не передашь, а регулярные переводы на карту от физлица могут вызвать подозрение налоговой. Меня попросили сходить Приват и оформить карту. Ее выдают сразу, а имя на ней не указано. После этого она отправила карту и пин-код в офис. Раз в месяц директор шел к банкомату и клал на карту каждого сотрудника его зарплату. Работники, и она в том числе, видели в банковском приложении, что деньги поступили, и переводили их на свою основную карту.
Маскировка трудового договора под ГПХ
компания по факту нанимает человека на постоянную работу, но оформляет его по договору ГПХ, а не по трудовому. То есть она как будто заказывает сервисы, зато при этом не должна соблюдать трудовой кодекс.
Этот вариант не очень помогает заказчикам и исполнителям экономить на налогах. Выплаты физлицам в этих случаях облагают НДФЛ, на них начисляют пенсионные взносы.
Основной плюс такой схемы состоит в том, что заказчик не обязан давать трудовые гарантии: больничные, отпуск, компенсации при сокращении штата, сохранение рабочего места. С исполнителем по договору оказания услуг можно расстаться за один день.
К примеру, у заказчика есть требования трудиться по 8 часов 5 дней в неделю, всегда быть на рабочем месте, выполнять задания от начальства в установленные им сроки, работать только через удаленный рабочий стол на серверах компании. Работник будет выполнять определенные трудовые функции, а не обеспечивать конкретный результат. За это ему предлагают месячный оклад и премию по KPI, а не вознаграждение за каждое задание. Но оформление — по договору об оказании услуг, а тут очевидно трудовые отношения, хотя это и дистанционная работа.
Муж подруги работает курьером. Чаще всего он доставляет заказы из крупного маркетплейса, но назвать его штатным сотрудником сложно. Он использует свой автомобиль, берет только те заявки, которые считает удобными, получает деньги за каждую доставку и сам решает, в какие дни брать рабочие смены. Для него это подработка, и он сможет уйти в любое время.
чрезмерные или незаконные штрафы.
Когда я только начинал, мне предлагали работу с серым оформлением, но зато с длинным списком штрафов. То есть работодатель не гарантировал оплату и соцпакет, зато требовал гарантии своей безопасности.
Например, мои заказчики иногда включают в договор требование соблюдать конфиденциальность: не афишировать, как устроена компания, какие там применяют технологии и так далее. При этом о своей работе говорить не запрещают. Можно и написать отзыв в интернете, и выложить результат в портфолио.
